Ответ: Из положений действующего законодательства можно сделать вывод, что такая реорганизация в такой форме невозможна, в связи с тем, что отсутствует возможность для обмена долями между участниками реорганизуемых ООО (поскольку участник ООО 2 прекращает деятельность). Данные ООО могут быть реорганизованы в форме слияния.
Обоснование: Реорганизация юридического лица, в частности в форме присоединения, может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), п. 2 ст. 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО)).
Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта (п. 2 ст. 53 Закона об ООО).
Из п. 3 ст. 53 Закона об ООО следует, что совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в устав общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение.
Других требований к содержанию договора законодательством не установлено. Поэтому в остальной части содержание договора о присоединении определяется соглашением участвующих в реорганизации обществ.В свою очередь ст. 53 Закона об ООО не конкретизирует содержание договора о присоединении.
Вместе с тем, в силу аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ) к отношениям по присоединению одного ООО к другому подлежат применению правила гражданского законодательства о реорганизации таких обществ в форме слияния (ст. 52 Закона об ООО), а также о реорганизации акционерного общества в форме присоединения (ст. 17 Закона об АО). Из них следует, что в договоре о присоединении ООО должен быть определен порядок обмена долей участников в уставном капитале (далее также - доли) присоединяемого ООО на доли в уставном капитале присоединяющего ООО. Это условие рассматривается как существенное, при его недостижении договор о присоединении не считается заключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
При этом, при присоединении общества подлежат погашению: принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение (принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении); доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие этому обществу (собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу); доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение (акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение); принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, доли в уставном капитале этого общества (п. 3.1 ст. 53 Закона об ООО).
Доля в уставном капитале общества, к котором производится присоединение погашению не подлежит, то есть, участники реорганизуемых обществ должны произвести обмен долями, однако, возможность для обмена долями между участниками реорганизуемых ООО в данном случае отсутствует (поскольку участник ООО 2 прекращает деятельность).
Таким образом, из положений действующего законодательства можно сделать вывод, что такая реорганизация в такой форме невозможна. Вместе с тем, данные ООО могут быть реорганизованы в форме слияния. Так, при слиянии обществ доли в уставных капиталах обществ, принадлежащие другим участвующим в слиянии обществам, погашаются (п. 3 ст. 52 Закона об ООО). Соответственно, доля в уставном капитале ООО 2 будет погашена, участниками нового реорганизуемого в результате слияния ООО будут участники ООО 1.
Документы по данному вопросу из системы КонсультантПлюс:
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"
Готовое решение: Как реорганизовать ООО в форме присоединения к ООО (КонсультантПлюс, 2024)
Готовое решение: Как провести реорганизацию ООО в форме слияния (КонсультантПлюс, 2024)
