Ответ: По общему правилу регистрация работника в качестве индивидуального предпринимателя (ИП) и осуществление им предпринимательской деятельности наряду с работой по трудовому договору сами по себе не влекут прекращения трудовых отношений между работником и работодателем. Из-за регистрации в качестве ИП работник не обязан увольняться по собственному желанию, а работодатель не вправе уволить работника по своей инициативе. Также данный случай не относится к основаниям прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли его сторон (п. 1 ст. 23 ГК РФ; ч. 1 ст. 77, ст. ст. 80, 81, 83 ТК РФ).
Исключения из общего правила могут устанавливаться нормативными правовыми актами. Например, запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность работникам государственных корпораций, публично-правовых, государственных компаний, которые занимают определенные должности (п. 2 ч. 4 ст. 349.1 ТК РФ; пп. "б" п. 2 Постановления Правительства РФ от 21.08.2012 N 841).
Обоснование:
Совмещение работы по трудовому договору и предпринимательской деятельности.
По общему правилу регистрация работника в качестве индивидуального предпринимателя (ИП) и осуществление им предпринимательской деятельности наряду с работой по трудовому договору сами по себе не влекут прекращения трудовых отношений между работником и работодателем. Из-за регистрации в качестве ИП работник не обязан увольняться по собственному желанию, а работодатель не вправе уволить работника по своей инициативе. Также данный случай не относится к основаниям прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли его сторон (п. 1 ст. 23 ГК РФ; ч. 1 ст. 77, ст. ст. 80, 81, 83 ТК РФ).
Исключения из общего правила могут устанавливаться нормативными правовыми актами. Например, запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность работникам государственных корпораций, публично-правовых, государственных компаний, которые занимают определенные должности (п. 2 ч. 4 ст. 349.1 ТК РФ; пп. "б" п. 2 Постановления Правительства РФ от 21.08.2012 N 841).
Работник регистрируется в качестве ИП по собственной инициативе. Работодатель не вправе понуждать работника к регистрации в качестве ИП и к переходу на работу по гражданско-правовому договору вместо трудового.
Вместе с тем работник и работодатель могут договориться о замене трудовых отношений на гражданско-правовые. В таком случае трудовой договор прекращается, например, на основании соглашения сторон либо заявления работника об увольнении по собственному желанию и заключается гражданско-правовой договор (ГПД) (п. п. 1, 3 ч. 1 ст. 77, ст. 78, ч. 1, 2 ст. 80 ТК РФ).
При этом необходимо учитывать, что заключать ГПД, который фактически регулирует трудовые отношения между работником и работодателем, нельзя, а отношения, возникшие на основании формального ГПД, в судебном порядке могут быть признаны трудовыми (ч. 2 ст. 15, ст. 19.1 ТК РФ; п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2; п. 15 Обзора, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018).
Рассмотрим далее последствия добровольного перехода бывшего работника организации на работу по ГПД в качестве ИП.
Прекращение действия социально-трудовых гарантий.
При выполнении работ (оказании услуг) по ГПД отношения сторон регулируются не трудовым, а гражданским законодательством, которое предусматривает большую свободу сторон в установлении взаимных прав и обязанностей. Главное отличие от трудового договора следующее: при заключении ГПД подрядчик (исполнитель) обычно сам определяет способы и время выполнения задания заказчика; правила внутреннего распорядка, установленные для работников, на него не распространяются. Также он может по своему усмотрению привлекать к исполнению своих обязательств других лиц, если это не запрещено законом или договором (ч. 1 ст. 15, ст. ст. 21, 22, ч. 1 ст. 56 ТК РФ; ст. ст. 421, 706, п. 1 ст. 715, ст. 783 ГК РФ; п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15).
Вместе с тем в связи с прекращением трудового договора на бывшего работника - подрядчика (исполнителя) по ГПД не распространяются социально-трудовые гарантии, которые предусмотрены трудовым законодательством, в частности оплата труда не ниже установленного МРОТ, повышенная оплата за сверхурочную работу, работу в ночное время, в выходные и праздничные дни, гарантии и компенсации при направлении в командировку, при совмещении работы с получением образования, оплата работодателем ежегодного основного отпуска, гарантии по охране труда, обязательное страхование на случай временной нетрудоспособности и материнства, гарантии и компенсации при увольнении в связи с ликвидацией организации, по сокращению численности или штата ее работников (ст. 2, ч. 1 ст. 21, ч. 2 ст. 22, ст. 114, ч. 3 ст. 133, ст. ст. 152 - 154, 165, 180, 215 ТК РФ).
Налоговые последствия при замене трудовых отношений на гражданско-правовые.
Регистрируясь в качестве ИП, гражданин принимает на себя соответствующие обязанности и риски, в том числе обязанности по соблюдению правил ведения предпринимательской деятельности, порядка налогообложения, уплаты страховых взносов и иных обязательных платежей (Определение Конституционного Суда РФ от 22.03.2012 N 621-О-О).
Для ведения предпринимательской деятельности физическому лицу необходимо самостоятельно выбрать режим налогообложения.
При общем режиме налогообложения с дохода от предпринимательской деятельности ИП должен самостоятельно исчислять и уплачивать в течение года авансовые платежи по НДФЛ, по итогам года - налог, а также представлять налоговую декларацию 3-НДФЛ. Для сравнения отметим, что если гражданин работает по трудовому договору, то чаще всего НДФЛ с выплачиваемого ему дохода исчисляет, удерживает и перечисляет в бюджет работодатель. Физические лица без статуса ИП подают налоговую декларацию 3-НДФЛ только в установленных случаях (п. 1 ст. 226, пп. 1 п. 1, п. п. 2, 3, 5 - 8 ст. 227, п. п. 1 - 3 ст. 228, п. 1 ст. 229 НК РФ).
ИП могут применять и иные режимы налогообложения: УСН, ЕСХН, ПСН, специальный режим "Налог на профессиональный доход", специальный налоговый режим "Автоматизированная упрощенная система налогообложения". Также они являются плательщиками страховых взносов, могут признаваться плательщиками НДС. В любом случае обязанности по уплате соответствующих налогов, страховых взносов и представлению отчетности по ним несет ИП. За их неисполнение или ненадлежащее исполнение ИП может быть привлечен к ответственности (ст. 122, п. 1 ст. 143, ст. 174, п. 1 ст. 346.2, ст. ст. 346.9, 346.10, п. 1 ст. 346.11, п. 1 ст. 346.12, п. п. 2, 6, 7 ст. 346.21, ст. 346.23, п. 1 ст. 346.44, п. 2 ст. 346.51, п. 1 ст. 419, ст. 432 НК РФ; ч. 1 ст. 2, ч. 3, 6 ст. 11 Закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ; п. п. 1, 6 ст. 2, п. 8 ст. 12, п. п. 1, 7 ст. 18 Закона от 25.02.2022 N 17-ФЗ).
В случае привлечения наемных работников по трудовым договорам ИП по отношению к ним выполняет обязанности работодателя, налогового агента по НДФЛ и страхователя по обязательному социальному страхованию (ч. 4, 5 ст. 20, ч. 2 ст. 22 ТК РФ; п. п. 1, 6 ст. 226, пп. 1 п. 1 ст. 419, ст. 431 НК РФ; пп. 1 п. 1 ст. 6, п. 2 ст. 14 Закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ; п. 2 ч. 1 ст. 2.1, ч. 2 ст. 4.1 Закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ; ст. 3, п. 2 ст. 17 Закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ; пп. "б" п. 1 ч. 1 ст. 11, ч. 2 ст. 17 Закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ; п. 3 ст. 2, ст. 17 Закона N 17-ФЗ).
