Ответ: 1. Валютное законодательство позволяет осуществлять расчет без использования банковских счетов в уполномоченных банках с физическими лицами-нерезидентами в строго ограниченных случаях. Указанный случай не входит в этот перечень 2. При определении возможности осуществления взаимозачета в указанном случае, необходимо учесть ряд факторов, изложенных далее в обосновании
Обоснование:
1. Согласно абз. 3 ч. 2 ст. 14 Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ (ред. от 05.12.2022) "О валютном регулировании и валютном контроле", юридические лица - резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов в уполномоченных банках расчеты с физическими лицами - нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации по договорам розничной купли-продажи товаров, выплаты в наличной валюте Российской Федерации физическим лицам - нерезидентам в порядке компенсации суммы налога на добавленную стоимость в соответствии со статьей 169.1 Налогового кодекса Российской Федерации, а также расчеты в наличной валюте Российской Федерации при оказании физическим лицам - нерезидентам на территории Российской Федерации транспортных, гостиничных и других услуг, оказываемых населению.
При этом, согласно п. 1 ст. 492 "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 01.07.2021, с изм. от 08.07.2021) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2022) (далее – ГК РФ), по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
В соответствии с Определение Верховного Суда РФ от 29.12.2021 N 302-ЭС21-25016 по делу N А78-10138/2020, валютным законодательством определен исчерпывающий перечень случаев, при которых юридические лица резиденты могут осуществлять расчеты с физическими лицами - нерезидентами в наличной иностранной валюте и валюте Российской Федерации без использования банковских счетов в уполномоченных банках. Таким образом, в случае, если расчеты не попадают в установленный ст. 14 Закона № 173-ФЗ перечень, они должны производиться с использованием банковских счетов в уполномоченных банках.
Согласно пп. б) п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона №173-ЗФ, валютные операции: приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.
Штрафы за нарушение валютного законодательства предусмотрены ст. 15.25 "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 29.12.2022) (с изм. и доп., вступ. в силу с 11.01.2023).
2. Относительно взаимозачета между резидентами и нерезидентами, необходимо учитывать ряд факторов, изложенных далее. Зачет между резидентом и нерезидентом можно провести, если он, в частности, не нарушает Закон о валютном регулировании.
По общему правилу при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении резидентами иностранной или российской валюты взаймы нерезидентам резиденты обязаны своевременно обеспечить получение (возврат) причитающейся им валюты от нерезидентов (ч. 1 ст. 19 Закона о валютном регулировании). Зачет является способом прекращения обязательств, для которого достаточно заявления одной стороны (ст. 410 ГК РФ). Он не предполагает получения (возврата) валюты. Поэтому если резидент совершает зачет, то он нарушает указанную обязанность. За это его могут привлечь к административной ответственности по ст. 15.25 КоАП РФ, а в некоторых случаях - к уголовной ответственности по ст. 193 УК РФ.
Однако из этого правила есть исключения (ч. 2, 8 ст. 19 Закона о валютном регулировании, ч. 4, 5 ст. 2 Закона от 02.08.2019 N 265-ФЗ). Если ваша ситуация относится к исключениям, валютное законодательство допускает прекратить обязательство зачетом. В частности, резиденты вправе не зачислять валюту на свои банковские счета в уполномоченных банках при зачете:
- встречных требований между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами РФ услуги указанным резидентам по заключенным с ними договорам (п. 4 ч. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании);
- встречных требований по обязательствам из договоров перестрахования или договоров услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами (п. 5 ч. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании);
- встречных однородных требований по договорам займа между резидентом и нерезидентом, если встречное требование нерезидента возникло из предоставления резиденту займа посредством зачисления денег на счет резидента в уполномоченном банке (п. 9 ч. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании).
Также нужно учитывать ограничения, которые предусматривает гражданское законодательство. Если к вашим отношениям с нерезидентом применяется российское право, проверьте, можно ли провести зачет по его требованиям. Если в силу ст. 1217.2 ГК РФ применяется иностранное право, проверьте, нет ли там каких-либо ограничений. Также уточните, не нарушает ли зачет российские нормы непосредственного применения и не противоречит ли российскому публичному порядку (ст. ст. 1192, 1193 ГК РФ).
(п. 5 Готовое решение: Когда можно провести взаимозачет (КонсультантПлюс, 2023
