Ответ: Гражданское законодательство не содержит запрета на заключение договоров займа между юридическими лицами. Условия займа определяются нормами ГК РФ и содержанием договора, заключенного сторонами.При оформлении процентного займа юридическое лицо (ИП) само определяет размер процентов.
Сделка по предоставлению займа одним юридическим лицом другому, в которых один и тот же участник владеет более 50 процентов доли, является сделкой с заинтересованностью и требует одобрения.В договоре займа рекомендуется закрепить целевой характер предоставляемых по договору займа денежных средств.
Обоснование: В силу п. 1 ст. 807 Гражданского кодекса РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги. Заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.
При этом закон не ограничивает круг лиц, выступающих в качестве заемщиков или заимодавцев, соответственно, юридическое лицо (ИП) имеет право получать и выдавать займы как другому юридическому лицу, так и физическим лицам.
При оформлении процентного займа юридическое лицо (ИП) само определяет размер процентов. При отсутствии непосредственно размера процентов и при условии, что стороны обозначили договор процентным, проценты по займу юридического лица устанавливаются исходя из действующей в месте его нахождения ставки банковского процента (ставки рефинансирования) на день уплаты заёмщиком суммы долга или его соответствующей части.
Договором может быть установлено отсутствие обязательств по оплате процентов. Таким образом, гражданское законодательство не устанавливает прямых запретов на оформление и беспроцентных займов между юридическими лицами.
Согласно ст. 45Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО)сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):
- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.
Таким образом, сделка по предоставлению займа обществом другому юридическому лицу, в которых участник владеет более 50 процентов доли, является сделкой с заинтересованностью и требует одобрения.
Решение принимает собрание участников или совет директоров в зависимости от того, есть ли в обществе совет директоров и в чьей компетенции находится вопрос согласия на сделку с заинтересованностью ГК РФ).
Обращаем внимание, что суды, рассматривая договор займа, заключенный благотворительной организацией, и если из его содержания становится ясно, что договор был заключен не с целью достижения определенной социальной, благотворительной, культурной, образовательной или иной общественно полезной цели, а для финансирования деятельности самого фонда, признают такую сделку выходящей за пределы специальной правоспособности фонда (Постановление Одиннадцатого ААС от 5 декабря 2007 г. по делу N А65-13193/2007).
Устав благотворительной организации должен четко предусматривать, что она может выдавать займы для достижения целей, ради которых она создана.
Для минимизации возможного иного толкования целей деятельности и целей выдачи займа рекомендуется:
- в договоре займа закрепить целевой характер предоставляемых/ получаемых денежных средств (для достижения определенной социальной, благотворительной, культурной, образовательной или иной общественно полезной цели);
- в устав благотворительной организации включить положение, позволяющее точно установить, что организация создана в том числе и для достижения цели, на которую выдается соответствующий заем;
- в документах, обеспечивающих выполнение цели, на которую выдается заем (строительство, проведение мероприятия и т.п.), закрепить социальный, благотворительный, культурный, образовательный или иной общественно полезный ее характер.
