Ответ: Да, такое право дано заказчику.
Обоснование: Минфин России в своем Письме от 03.03.2023 N 24-06-06/17938 сообщает о том, что на основании части 17.1 статьи 95 Закона N 44-ФЗ в случае расторжения контракта по основаниям, предусмотренным частью 8статьи 95 Закона N 44-ФЗ, заказчик вправе заключить контракт со вторым участником закупки только при уклонении от заключения контракта победителя определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и при условии его согласия, а также в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта и при условии принятия решения о включении в РНП информации о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым расторгнут контракт.
Однако письма Минфина России и его структурных подразделений не являются ни источником права в законодательстве в сфере закупок, ни способом закрепления норм права, в связи с чем не подлежат обязательному учету в правоприменении, в том числе при осуществлении контроля, аудита в сфере закупок, при осуществлении судебной защиты гражданских прав.
Практика УФАС говорит о том, что в соответствии с ч. 17.1 ст. 95 ФЗ № 44-ФЗ заказчик вправе заключить контракт со 2 участником в случае расторжения контракта по основаниям, предусмотренным частью8 ст. 95 ФЗ № 44-ФЗ.
На основании данной нормы расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.
Таким образом, исходя и практики УФАС, вы вправе заключить контракт со 2-м участником в указанной Вами ситуации. Если в результате расторжения контракта заключается новый на основании ч. 17.1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ, его следует заключать в той же форме и в том же порядке, что и расторгнутый, учитывая ряд особенностей (ч. 17.2 ст. 95 Закона N 44-ФЗ).
Документы по данному вопросу из системы КонсультантПлюс:
Вопрос: Возможно ли заключение контракта со вторым участником электронного аукциона, если контракт, заключенный с победителем, был расторгнут по соглашению сторон? ("Прогосзаказ.рф", 2021, N 2)
Готовое решение: Как расторгнуть государственный или муниципальный контракт по соглашению сторон (КонсультантПлюс, 2023)
Судебная практика:
Решение Амурского УФАС России от 11.07.2023 N 028/06/99-438/2023 Обстоятельства: Проведена внеплановая проверка. Решение: Нарушений не выявлено.
Решение Чувашского УФАС России от 09.12.2021 N 021/06/99-1298/2021 О прекращении производства по внеплановой проверки.
