Ответ: Если контрактом (договором) не предусмотрена обязанность подрядчика выполнить работу лично, он вправе привлекать субподрядчиков и ответственность за их привлечение у подрядчика не наступает. Таким образом, только наличие в контракте (договоре) и в документации о закупке требования о выполнении работ лично может повлечь ответственность подрядчика за нарушение данного условия.
Обоснование: По ФЗ № 44-ФЗ. Если контрактом не предусмотрена бязанность подрядчика выполнить работу лично, он вправе привлекать субподрядчиков (Письмо Минфина России от 12.03.2020 N 24-01-08/18895).
Законом N 44-ФЗ не урегулированы вопросы о праве заказчиков устанавливать требования к соисполнителям (субподрядчикам) или ограничения на привлечение субподрядчиков, за исключением закупки строительных работ (часть 2 статьи 110.2 Закона N 44-ФЗ).
Правительство Российской Федерации вправе установить виды и объем работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц, за исключением дочерних обществ такого подрядчика, к исполнению своих обязательств по контракту. Такие виды и объемы установлены Постановлением Правительства РФ от 15.05.2017 N 570.
Если работы по Вашему контракту включены в перечень видов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства Постановления Правительства РФ от 15.05.2017 N 570, то подрядчик обязан выполнить их самостоятельно в том объеме, который установлен данным Постановлением. Однако важно то, что данную информацию Заказчик обязан включить в закупочную документацию (см. пп. «а» ч. 2 Постановления 570), т.к. обязанность не привлекать субподрядчиков не возникает у подрядчиков сама по себе. Заказчик должен установить такие требования в проекте контракта и контролировать их исполнение.
Если заказчик не включил такую информацию, то суды встанут на сторону подрядчика.Суды исходят из того, что заказчик, не установивший в документации о закупке, в извещении и не включивший в контракт перечень возможных видов работ из числа видов работ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.05.2017 N 570, не является лицом, выполнившим императивно установленные требования положений, ст. 33 и ч. 2 ст. 110.2 Закона о контрактной системе, в связи с чем лишил подрядчика возможности выбора возможных видов и объемов работ по строительству включенных в установленный перечень, и соответственно условие государственного контракта о выполнение работ собственными силами, и в совокупном стоимостном выражении которые должны составлять не менее 25 или 15 % цены государственного контракта не является согласованным.
При этом, императивная обязанность по определению работ, из числа которых подрядчик должен выбрать конкретные виды и объемы, лежит на заказчике, следовательно, до определения заказчиком конкретного вида работ, подрядчик лишен возможности соблюдения данного условия по вине заказчика, а, следовательно, не подлежат применению меры ответственности за такие нарушения (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.07.2023 N Ф05-16900/2023 по делу N А40-142417/2022).
Если же в проекте контракта и в документации о закупке заказчиком указано, что Подрядчик выполняет работы по контракту лично, своими силами, то привлечение субподрядчика(ов) к выполнению работ не допускается.
Т.е., если запрет привлекать к исполнению государственного контракта субподрядчиков содержится в проекте государственного контракта, то он представляет собой условие о способе и порядке исполнения договора подряда после проведения закупки и подлежит выполнению победителем (см. Решение Кемеровского УФАС России от 17.05.2021 N 08/4745 по делу N 042/06/31-749/2021).
Если говорить об обычном договоре подряда (без проведения закупочных процедур), то в силу диспозитивности нормы части 1 статьи 706 ГК РФ, а также в силу свободы договора, подрядчик может поручить выполнение работ по договору подряда другому лицу, если в договоре не установлено, что он должен выполнить эту работу лично.
Таким образом, только наличие в контракте (договоре) и в документации о закупке требования о выполнении работ лично может повлечь ответственность подрядчика за нарушение данного условия.
Документы по данному вопросу из системы КонсультантПлюс: Готовое решение: Можно ли привлекать субподрядчиков для исполнения государственных контрактов (КонсультантПлюс, 2023)
Письмо Минфина России от 12.03.2020 N 24-01-08/18895).
Судебная практика:
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.07.2023 N Ф05-16900/2023 по делу N А40-142417/2022
Решение Кемеровского УФАС России от 17.05.2021 N 08/4745 по делу N 042/06/31-749/2021
