Ответ: Вы можете уволить по своей инициативе работника в период отпуска по уходу за ребенком только в связи с ликвидацией организации. Если в этот период он работает, например, на условиях неполного рабочего времени, также не рекомендуем вам увольнять его по своей инициативе, кроме как по указанному основанию.
Порядок его увольнения в связи с ликвидацией организации аналогичен увольнению других работников по этому основанию. В частности, уведомьте его об увольнении, оформите приказ об увольнении. Производя расчет, выплатите в том числе выходное пособие, а в некоторых случаях и средний заработок на период трудоустройства. Учтите нюансы расчета компенсации за неиспользованный отпуск.
Обоснование: Закон допускает единственный случай, когда вы по своей инициативе (как работодатель) имеете право уволить работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, - при ликвидации организации (по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Это следует из ч. 6 ст. 81, ч. 4 ст. 261 ТК РФ.
При этом есть мнение, что работника, который находится в отпуске по уходу за ребенком и одновременно работает, например, на условиях неполного рабочего времени, можно уволить помимо ликвидации организации по некоторым "виновным" основаниям, относящимся к инициативе работодателя, которые перечислены в ч. 4 ст. 261 ТК РФ.
Например, за прогул (по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей (если уже имеется дисциплинарное взыскание) (по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). И некоторые суды разделяют такое мнение (см., например, Апелляционные определения Московского городского суда от 04.08.2017 по делу N 33-29798/2017, Верховного суда Республики Татарстан от 18.06.2015 по делу N 33-8979/2015).
Другие придерживаются позиции, что работа на условиях неполного рабочего времени не отменяет тот факт, что работник в это время находится в отпуске. А значит, на него полностью распространяется гарантия, предусмотренная ч. 6 ст. 81 ТК РФ (см., например, Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 23.03.2016 по делу N 33-1923/2016, Определение Приморского краевого суда от 03.05.2012 по делу N 33-4035).
Учитывая отсутствие единого подхода в судебной практике по данному вопросу, рекомендуем придерживаться менее рискового варианта и не увольнять работника по своей инициативе (кроме случая ликвидации организации), пока он находится в отпуске по уходу за ребенком. При необходимости в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения таким работником своих трудовых обязанностей вы вправе объявить ему дисциплинарное взыскание в виде замечания или выговора (п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 192 ТК РФ). Закон этого не запрещает.
Как документально оформить увольнение работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, по инициативе работодателя
Оформите увольнение работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, по вашей инициативе в стандартном порядке, в частности:
- издайте приказ об увольнении;
- внесите в трудовую книжку (в случае ведения) соответствующую запись;
- включите в сведения о трудовой деятельности информацию об увольнении, с указанием основания и причины прекращения трудового договора.
Учтите также, что при увольнении такого работника в связи с ликвидацией организации (по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ) вам потребуется оформить некоторые дополнительные документы и провести ряд обязательных мероприятий, в частности уведомить работника в установленный срок об увольнении в связи с ликвидацией организации.
Если вы, опираясь на судебную практику, которая допускает увольнение такого работника по основаниям, связанным с дисциплинарным взысканием, указанным в ч. 4 ст. 261 ТК РФ, хотите его уволить, не забудьте о специальной процедуре привлечения к дисциплинарной ответственности и требованиях к оформлению документов при таком увольнении. Но напоминаем, что мы не рекомендовали такое увольнение.
1. Как оформить приказ об увольнении работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, по инициативе работодателя
Приказ об увольнении по вашей инициативе работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, оформите по тем же правилам, что и любой другой приказ об увольнении. В частности: используйте унифицированную форму N Т-8 или самостоятельно разработанную вами форму приказа.
В приказе правильно отразите основание увольнения - как оно сформулировано в соответствующем пункте, части, статье Трудового кодекса РФ (иного закона), и поставьте ссылку на эту норму.
Так, в приказе об увольнении работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, в связи с ликвидацией организации, так же как и при увольнении по этому основанию других работников, сформулируйте основание увольнения, как в п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, и поставьте ссылку на эту норму.
2. Как в трудовой книжке, сведениях о трудовой деятельности отразить увольнение работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, по инициативе работодателя
В случае ведения трудовой книжки запись об увольнении по вашей инициативе работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, вносите в нее по тем же правилам, что и другие записи об увольнении. Главное - правильно укажите формулировку основания увольнения. Она должна точно соответствовать формулировкам Трудового кодекса РФ (или иного федерального закона). Приведите ссылку на соответствующие статью, ее часть, пункт (ст. 84.1 ТК РФ).
В данном случае (при увольнении указанного работника в связи с ликвидацией организации) приведите формулировку основания увольнения, предусмотренную п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.
В сведениях о трудовой деятельности факт увольнения отразите аналогичным образом, с указанием данного основания прекращения трудового договора в его точной формулировке из п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ и со ссылкой на данную норму (ст. ст. 66.1, 84.1 ТК РФ).
Сведения об увольнении подайте в орган ПФР по месту вашей регистрации (ч. 1, 2 ст. 66.1 ТК РФ, п. п. 1, 2.4 ст. 11 Закона о персонифицированном учете). Форма представления сведений (СЗВ-ТД) и Порядок ее заполнения утверждены Постановлением Правления ПФР от 25.12.2019 N 730п.
Заметим также, что и в приказе об увольнении должна содержаться именно эта формулировка основания расторжения трудового договора.
Какие выплаты полагаются работнику, находящемуся в отпуске по уходу за ребенком, при увольнении по инициативе работодателя
При увольнении по вашей инициативе работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, произведите ему все стандартные выплаты (в частности, выплатите заработную плату, компенсацию за неиспользованный отпуск (если он остался у работника)).
Учтите при этом особенности расчета такому работнику компенсации за неиспользованный отпуск (они не зависят от основания его увольнения). При определении количества дней неиспользованного отпуска, подлежащих денежной компенсации, отпуск по уходу за ребенком в отпускной стаж не включайте. Но если работник во время такого отпуска работал на условиях неполного рабочего времени или на дому, период его работы во время отпуска в такой стаж включить нужно. Это следует из ч. 4 ст. 93, ч. 1, 2 ст. 121, ч. 1 ст. 127, ч. 1, 3 ст. 256 ТК РФ.
Кроме того, если суммы при увольнении выплачиваются исходя из среднего заработка (например, упомянутая выше компенсация или выходное пособие, которое полагается работнику в случае увольнения в связи с ликвидацией организации), то учтите особенности его расчета. В частности, если весь расчетный период работник находился в таком отпуске и не работал (соответственно, ему не начислялась зарплата), то средний заработок определяйте исходя из суммы зарплаты, фактически начисленной работнику за предшествующий период, равный расчетному (п. 4, пп. "е" п. 5, п. 6 Положения о средней заработной плате).
Риски при нарушении порядка увольнения работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, по инициативе работодателя
- административная ответственность по ч. 6, 7 ст. 5.27 КоАП РФ (если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния в соответствии со ст. 145.1 УК РФ) - за невыплату или несвоевременную выплату работнику сумм, положенных при увольнении. Тогда вам придется выплатить эти суммы с процентами по ст. 236 ТК РФ;
- административная ответственность по ч. 1, 2 ст. 5.27 КоАП РФ - за любые другие нарушения порядка увольнения;
- признание увольнения незаконным, восстановление работника на работе с выплатой ему среднего заработка за все время вынужденного прогула, компенсацией морального вреда (если он заявит такие требования), судебных издержек (абз. 1, 2 ст. 234, ч. 1, 2, 9 ст. 394 ТК РФ, ч. 1 ст. 98 ГПК РФ, абз. 1 п. 60, п. 63 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2).
